Содержание:
Может ли индивидуальный предприниматель быть работником и работодателем в одном лице, то есть начислять себе заработную плату, делать записи в своей трудовой книжке о приеме самого себя на работу, а затем сделать запись об увольнении?
Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора (ст. 16 ТК РФ). Согласно ст. 20 ТК РФ работником является физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем. В свою очередь, работодателем является физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником. При этом для целей Трудового кодекса РФ работодателями — физическими лицами признаются, в частности, физические лица, зарегистрированные в установленном порядке в качестве индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
Все работодатели (физические лица и юридические лица независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности) в трудовых отношениях и иных непосредственно связанных с ними отношениях с работниками обязаны руководствоваться положениями трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (часть третья ст. 11 ТК РФ).
Поскольку в соответствии со ст. 56 ТК РФ трудовой договор — это соглашение между двумя сторонами трудовых отношений (работодателем и работником), являясь работодателем, индивидуальный предприниматель не может одновременно являться и другой стороной в трудовом договоре (работником). Заключение двустороннего соглашения с самим собой противоречит не только Трудовому кодексу РФ, но и здравому смыслу.
Заработной платой именуется вознаграждение, выплачиваемое исключительно в рамках трудовых отношений (ст. 56, ст. 129 ТК РФ). В связи с тем, что трудовые отношения у предпринимателя с самим собой возникнуть не могут, не может идти речи и о выплате себе заработной платы.
В силу части третьей ст. 66 ТК РФ работодатель (за исключением работодателей — физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями) обязан вести трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше пяти дней, в случае, когда работа у данного работодателя является для работника основной. Трудовая книжка установленного образца является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника.
Учитывая, что трудовые книжки ведутся на работников, с которыми работодатель заключил трудовые договоры, а индивидуальный предприниматель не может заключить трудовой договор с самим собой, он не вправе в связи с этим вести трудовую книжку в отношении самого себя, что, в свою очередь, предполагает невозможность внесения соответствующих записей в трудовую книжку.
При этом индивидуальный предприниматель, осуществляющий предпринимательскую деятельность, может стать работником в том случае, если заключит трудовой договор с работодателем, которым может быть как организация, так и другой индивидуальный предприниматель.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Котыло Игорь
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Кикинская Анна
24 декабря 2010 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.
Частный предприниматель трудовой кодекс
Индивидуальный предприниматель — работодатель или рабовладелец?
Источник публикации: «Вятская биржа труда» № 6 (144)
Автор публикации: Крысова Н.П.
Еще совсем недавно рассказы о том, что настанет время, когда работа на государственном предприятии будет единственно надежной с точки зрения социальной защищенности, казались чуть ли не бредом. Сегодня – это реальность, с которой вряд ли кто-то поспорит. Действительно, мало того, что в наши дни сложно найти более-менее приличное место работы, так еще сложнее не стать рабом своего работодателя. Очень скромный процент современных предприятий соблюдает нормы трудового законодательства – в основном, это государственные предприятия. Что же касается «частников», здесь, как правило, царит закон: «Хозяин всегда прав. Не нравится – дверь найдешь сам». Важно, что о таком произволе все знают, всех это возмущает. Но вот бороться, отстаивать свои права многим даже в голову не приходит. А зря! Ведь, если заглянуть в нужные разделы действующего законодательства, управу можно найти на самого нерадивого «хозяина»…
Факты, которыми не удивить
По данным проверок Госинспекции труда, чаще всего индивидуальные предприниматели (ИП) допускают следующие виды произвола в отношении своих работников:
– нарушения в оплате труда (в частности, задерживают выдачу зарплаты, не выписывают авансы, не соблюдают порядок оплаты работы в выходные и праздничные дни, в ночное и сверхурочное время, оплаты очередных отпусков);
– нарушения требований закона о рабочем времени и времени отдыха (привлекают работников в сверхурочное время и в выходные дни в не предусмотренных Трудовым кодексом РФ случаях, не предоставляют очередные отпуска, отзывают работников из отпуска без их согласия);
– незаконные увольнения и переводы работников на другую работу (в том числе, не соблюдают установленные ТК РФ порядки наложения дисциплинарных взысканий и изменений существенных условий труда работников);
– игнорирование необходимой кадровой документации (не издают приказы о приеме, переводах, увольнении работников, не заключают письменные трудовые договоры, а в имеющиеся включают условия, ущемляющие права работников, противоречащие законодательству о труде).
С точки зрения закона, не является нарушением так называемая «неофициальная зарплата». Но в этом случае работники экономят деньги работодателя и… крадут их у самих себя. Ведь уплата страховых взносов и других обязательных платежей производится именно с 600 рублей (самый распространенный в частных предприятиях размер официальной зарплаты), а не с фактически выплачиваемых сумм.
Из советского прошлого
До вступления в действие Трудового кодекса РФ особенности регулирования труда лиц, работающих у граждан по договорам (домашних работников), и форма договора с ними определялись Положением, утвержденным постановлением Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 28 апреля 1987 года («Бюллетень Госкомтруда СССР», 1987 год, №12).
Труд этих лиц применялся для выполнения работ в домашнем хозяйстве граждан, оказания им технической помощи в литературной или иной творческой деятельности, других видов услуг.
К лицам, работающим у граждан по договорам, относились секретари, библиотекари, водители автомашин, няни, гувернеры, садовники, повара и др. Цель их деятельности – обслуживание личных и домашних нужд гражданина-работодателя.
В последние годы с развитием частного бизнеса применение наемного труда работодателями – физическими лицами приобрело довольно широкий масштаб и выходит далеко за пределы домашнего хозяйства и прочих личных услуг. Сегодня, если работодатель – физическое лицо принимает на работу других лиц с целью извлечения прибыли, он должен пройти регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя. Его отношения с работниками должны регулироваться главой 48 Трудового кодекса РФ.
Трудовой договор — прежде всего
Чтобы у граждан, работающих у индивидуальных предпринимателей, шел трудовой стаж, необходимо заключить с работодателем письменный трудовой договор. Это единственный документ, подтверждающий время работы у ИП, так как трудовые книжки могут вести только юридические лица.
Согласно ст. 57 ТК РФ в трудовом договоре указываются фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество ИП), заключивших трудовой договор; место работы (с указанием структурного подразделения); дата начала работы; наименование должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации или конкретная трудовая функция; права и обязанности работника; права и обязанности работодателя; характеристики условий труда, компенсации и льготы работникам за работу в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях; режим труда и отдыха (если он в отношении данного работника отличается от общих правил, установленных в организации); условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или должностного оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты); виды и условия социального страхования, непосредственно связанные с трудовой деятельностью.
В трудовом договоре могут предусматриваться условия об испытании, о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной), об обязанности работника отработать после обучения не менее установленного договором срока, если обучение производилось за счет средств работодателя, а также иные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с ТК РФ, другими законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями.
Условия трудового договора могут быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме.
В соответствии со ст. 67 Трудового кодекса РФ трудовой договор заключается в письменной форме и составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя.
Кроме оформления трудового договора в письменной форме работодатель обязан зарегистрировать его в соответствующем органе местного самоуправления, а также уплачивать страховые взносы и другие обязательные платежи в порядке и размерах, которые определяются федеральными законами, и оформлять страховые свидетельства государственного пенсионного страхования для лиц, поступающих на работу впервые.
По соглашению сторон трудовой договор между работником и ИП может заключаться как на неопределенный срок (т.е. на постоянную работу), так и на определенный срок (не более пяти лет). В случае заключения срочного трудового договора в нем указываются срок его действия и обстоятельство (причина), послужившее основанием для заключения срочного трудового договора.
Прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора.
Приказ (распоряжение) работодателя о приеме на работу объявляется работнику под расписку в трехдневный срок со дня подписания трудового договора. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения).
Для работающих у физических лиц срок предупреждения работодателем работника об изменении существенных условий труда уменьшен и должен составлять не менее 14 календарных дней. Каких-либо оснований, предопределяющих изменение существенных условий труда для работников, занятых у ИП, не предусмотрено. Вопрос об изменении существенных условий труда решает работодатель.
С работодателем – физическим лицом могут состоять в трудовых отношениях несколько работников, каждый из которых выполняет трудовую функцию, обусловленную заключенным с ним трудовым договором. При необходимости ИП может предложить работнику выполнять другую трудовую функцию (работу), т.е. предложить перевод на другую работу. Особенностей решения этого вопроса применительно к работодателю – физическому лицу не предусмотрено, поэтому перевод на другую постоянную работу возможен только с согласия работника.
Работе — время, потехе – час
Режим работы, порядок предоставления выходных дней и ежегодных оплачиваемых отпусков определяются по соглашению между работником и ИП. При этом продолжительность рабочей недели не может быть больше 40 часов, а продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска меньше 28 календарных дней.
Увольнение без проблем
Трудовым кодексом РФ предусмотрены две особенности прекращения трудового договора с ИП:
– кроме общеустановленных в трудовом договоре могут быть отмечены и другие основания для увольнения;
– в трудовом договоре могут быть определены также сроки предупреждения работника об увольнении, случаи и размеры выплаты выходного пособия и других компенсационных выплат. Если в трудовом договоре не оговорены сроки предупреждения об увольнении, то действуют положения, предусмотренные ТК РФ.
Дополнительные основания прекращения трудового договора с работодателем – физическим лицом не могут противоречить трудовому законодательству, нарушать его, в частности дискриминировать работника.
Если между работником и ИП возник трудовой спор, и переговоры между ними не привели к положительному результату, то каждая сторона трудового договора с работодателем – физическим лицом вправе обратиться непосредственно в суд.
Частный предприниматель трудовой кодекс
Работа у индивидуальных предпринимателей
Что говорит закон
Где лучше работать – в большой неповоротливой, но надежной корпорации или на индивидуального предпринимателя (ИП «Сидоров», например)? Оставим личные предпочтения и разберемся в юридической части вопроса. С точки зрения закона все работодатели одинаковы хороши, хотя есть и свои нюансы.
С юридическими лицами все понятно – на их работников распространяются все положения трудового права, независимо от организационно-правовой формы, величины штата и прочих характеристик компании. А чем рискует сотрудник, работающий у индивидуального предпринимателя? С точки зрения Трудового кодекса – ничем. В трудовом праве действует принцип: на какого бы работодателя человек не работал, его положение должно быть не хуже, чем это закреплено нормами ТК РФ.
Если ваш работодатель – индивидуальный предприниматель, на вас распространяются все гарантии и компенсации, предусмотренные законом. А именно: с вами должны заключить трудовой договор (в письменной форме, с перечислением всех важных условий, включая зарплату), уплачивать страховые взносы и другие обязательные платежи, вести записи в вашей трудовой книжке, сделать полис государственного пенсионного страхования (если вы устраиваетесь на работу впервые), предоставить оплачиваемый отпуск и т. д.
Но есть и свои особенности – о них говорится в специально посвященной этому главе 48 ТК. Суть отличий – более гибкое регулирование отношений. Оно и понятно — бизнес индивидуальных предпринимателей менее стабилен, а значит, их сотрудникам нужно быть готовым к переменам:
1. Ключевой момент, отличающий работу у индивидуального предпринимателя, — это расширенный перечень причин, по которым может быть прекращен трудовой договор. Во-первых, это все те основания, которые предусмотрены ТК: от заявления «по собственному» до сокращения штатов. Во-вторых, законом прямо предусмотрена возможность указать дополнительные основания в трудовом договоре. Кроме того, в договоре определяются сроки предупреждения об увольнении, а также случаи и размеры выплачиваемых при прекращении трудового договора выходного пособия и других компенсационных выплат.
2. Индивидуальному предпринимателю проще заключить со своим работником договор на определенный срок — для этого достаточно соглашения сторон (если работодатель — юридическое лицо, то это возможно только при наличии оснований, перечисленных в законе).
3. Индивидуальному предпринимателю также проще изменить условия трудового договора, если они «не могут быть сохранены по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда». Он может сделать это в одностороннем порядке (опять же отличие от юрлица) — достаточно предупредить сотрудника за 14 календарных дней.
4. Режим работы, порядок предоставления выходных дней и ежегодных оплачиваемых отпусков определяются по соглашению между работником и работодателем. Но продолжительность рабочей недели не может быть больше, а продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска меньше, чем установлено ТК (то есть 40 рабочих часов и 28 календарных дней соответственно).
5. Это уже не из области трудового права, но тоже существенно для работников — индивидуальный предприниматель отвечает по обязательствам всем своим имуществом. То есть должен своему сотруднику зарплату — продавай машину.
Что касается соблюдения законодательных норм на практике, то особенность индивидуальных предпринимателей в том, что они могут просто не знать требований трудового права. Мало кто из них внимательно читал Трудовой кодекс или уж тем более держит в штате юриста. Так что ваша юридическая подкованность будет особенно кстати.
Вера Сорокина
Работа.ру
Индивидуальный предприниматель как субъект трудовых правоотношений
Особенности правового статуса индивидуального предпринимателя имеют важное значение и при регулировании трудовых отношений. Такой гражданин отвечает по своим обязательствам (в том числе перед работниками) всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Выступая как работодатель по отношению к своим наемным работникам, индивидуальный предприниматель является самозанятым субъектом. Занятие предпринимательской деятельностью засчитывается в его общий трудовой стаж, что дает право на получение пенсии.
Следует отметить, что Трудовой кодекс не решает вопроса о возрасте физического лица, по достижении которого он вправе выступать в качестве работодателя. Кроме того, не проводятся различия между физическими лицами, использующими наемный труд для удовлетворения своих личных потребностей, и индивидуальными предпринимателями, заключающими трудовые договоры с целью извлечения прибыли. Данное положение комментируется рядом исследователей. Например, Кучма М.И. считает, что физическое лицо вправе в качестве работодателя заключать трудовой договор для удовлетворения своих личных потребностей по достижении 18-летнего возраста, а если оно имеет заработок или иные источники дохода — то по достижении 14-летнего возраста. Что же касается трудовых договоров второго вида, то право на их заключение должно быть предоставлено лишь индивидуальным предпринимателям, достигшим 18 лет (независимо от объявления их полностью дееспособными до достижения указанного возраста). Такой вывод вытекает из гл. 42 ТК, предусматривающей повышенную охрану труда работников в возрасте до 18 лет .
Комментарий к Трудовому кодексу РФ. М.: Спарк, 2002.
По нашему мнению, т.к. в законе отсутствует прямой запрет на заключение предпринимателями, не достигшими восемнадцатилетнего возраста, трудовых договоров с целью извлечения прибыли, эти лица могут вступать в рассматриваемые трудовые правоотношения в качестве работодателей.
Определенной спецификой отличается правовое регулирование правоотношений лиц, заключивших трудовые договоры с крестьянским (фермерским) хозяйством. Согласно ч. 2 ст. 23 ГК глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. В отличие от индивидуального предпринимателя по обязательствам, вытекающим из соглашений, подписанных главой крестьянского (фермерского) хозяйства, отвечает не лично его глава, а само хозяйство.
Согласно ст. 257 ГК имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит его членам на праве совместной собственности, если законом или договором между ними не установлено иное. В совместной собственности членов крестьянского (фермерского) хозяйства находятся предоставленный в собственность этому хозяйству или приобретенный земельный участок, насаждения, хозяйственные и иные постройки, мелиоративные и другие сооружения, продуктивный и рабочий скот, птица, сельскохозяйственная и иная техника и оборудование, транспортные средства, инвентарь и другое имущество, приобретенное для хозяйства на общие средства его членов. Плоды, продукция и доходы, полученные в результате деятельности крестьянского (фермерского) хозяйства, являются общим имуществом членов этого хозяйства.
К сожалению, указанная специфика, вытекающая из особенностей работодателя, а также характера и условий труда в различных отраслях сельского хозяйства, пока не получила соответствующего закрепления в законодательстве.
Регулированию трудовых правоотношений лиц, работающих у индивидуального предпринимателя, посвящена гл. 48 Трудового кодекса РФ «Особенности регулирования труда работников, работающих у работодателей — физических лиц». Подобное акцентирование внимания на особенностях рассматриваемой разновидности правоотношений обусловлено многочисленными случаями нарушений индивидуальными предпринимателями действующего трудового законодательства, в особенности статей, регламентирующих заключение трудового договора, перевод на другую работу, увольнение.
Индивидуальный работодатель обладает всеми общими правами и обязанностями, характерными и для работодателей-организаций. Он имеет право:
заключать, изменять и расторгать трудовые договоры с работниками;
поощрять работников за добросовестный эффективный труд;
требовать от работников исполнения ими трудовых обязанностей и бережного отношения к имуществу работодателя и других работников;
привлекать работников к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке, установленном трудовым законодательством;
принимать локальные нормативные акты;
создавать объединения работодателей в целях представительства и защиты своих интересов и вступать в них.
соблюдать законы и иные нормативные правовые акты, локальные нормативные акты, условия трудовых договоров;
предоставлять работникам работу, обусловленную трудовым договором; обеспечивать безопасность труда и условия, отвечающие требованиям охраны и гигиены труда;
обеспечивать работников оборудованием, инструментами, технической документацией и иными средствами, необходимыми для исполнения ими трудовых обязанностей;
обеспечивать работникам равную оплату за труд равной ценности; выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату;
своевременно выполнять предписания государственных надзорных и контрольных органов, уплачивать штрафы, наложенные за нарушения законов, иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права;
обеспечивать бытовые нужды работников, связанные с исполнением ими трудовых обязанностей;
осуществлять обязательное социальное страхование работников;
возмещать вред, причиненный работникам в связи с исполнением ими трудовых обязанностей, а также компенсировать моральный вред в установленных законом случаях.
Законом установлен и ряд специальных обязанностей по отношению к работодателям — индивидуальным предпринимателям. В соответствии со ст. 303 Трудового кодекса РФ работодатель — физическое лицо обязан:
оформить трудовой договор с работником в письменной форме и зарегистрировать этот договор в соответствующем органе местного самоуправления;
уплачивать страховые взносы и другие обязательные платежи в порядке и размерах, которые определяются федеральными законами;
оформлять страховые свидетельства государственного пенсионного страхования для лиц, поступающих на работу впервые.
В соответствии с п. 8 Инструкции о порядке ведения индивидуального (персонифицированного) учета сведений о застрахованных лицах для целей государственного пенсионного страхования, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 15 марта 1997 г. N 318, при приеме на работу по трудовому договору (контракту) застрахованного лица, не зарегистрированного в системе государственного пенсионного страхования, а также при заключении с таким лицом договора гражданско-правового характера, предметом которого является выполнение работ и оказание услуг, или авторского договора работодатель представляет на это лицо анкету застрахованного лица в территориальный орган в течение двух недель с момента приема на работу или заключения договора. Анкеты застрахованных лиц с содержащимися в них сведениями передаются работодателем в территориальный орган Пенсионного фонда РФ с заверенным сопроводительным документом. На основании представленной анкеты застрахованного лица территориальный орган в течение трех недель принимает решение:
открыть лицевой счет и оформить соответствующее страховое свидетельство;
оформить запрос об уточнении сведений, необходимых для регистрации застрахованного лица, форма которого утверждается Пенсионным фондом Российской Федерации.
Работодатель в течение недели после получения от территориального органа страховых свидетельств выдает их работающим у него застрахованным лицам. Застрахованные лица расписываются в получении страховых свидетельств в сопроводительной ведомости.
Индивидуальный предприниматель, являющийся работодателем, обязан исчислять, удерживать у налогоплательщика и перечислять в бюджет налог на доходы физических лиц в соответствии со ст. 226 Налогового кодекса РФ (предприниматель выступает в этом случае в роли налогового агента). Исчисление налога на доходы производится в отношении всех доходов физического лица, источником которых является налоговый агент. При этом с доходов индивидуальных предпринимателей налог на доходы не исчисляется, т.к. согласно ст. 227 НК РФ они являются самостоятельными плательщиками налога на доходы. Также предприниматель не выступает в роли налогового агента в отношении отдельных видов доходов, указанных в ст. 228 Налогового кодекса РФ.
Индивидуальные предприниматели, выступающие в качестве работодателей, производят исчисление и уплату единого социального налога с выплат и вознаграждений, производимых в пользу наемных работников по трудовым договорам, по договорам гражданско-правового характера, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг), а также по авторским договорам. При этом индивидуальные предприниматели, выступающие в качестве работодателей, не исчисляют единый социальный налог с выплат индивидуальным предпринимателям, т.к. последние в соответствии со ст. 244 НК РФ являются самостоятельными плательщиками этого налога.
Индивидуальные предприниматели в установленном порядке уплачивают страховые взносы на обязательное пенсионное страхование как в части своих доходов (в виде фиксированного платежа), так и в части выплат и вознаграждений, начисляемых в пользу физических лиц. При этом фиксированный платеж уплачивается в обязательном порядке вне зависимости от размера полученного индивидуальным предпринимателем дохода (или убытка).
Как уже было указано, индивидуальный предприниматель, если он является работодателем, обязан оплачивать наемным работникам все предусмотренные законодательством платежи — заработную плату, отпускные, по больничным листам и т.п.
Определенной спецификой обладают правила расчета больничных при применении индивидуальными предпринимателями специальных налоговых режимов — упрощенной системы налогообложения, единого налога на вмененный доход. Особенностью указанных налоговых режимов является замена большинства налогов, включая единый социальный налог, одним платежом, суммы которого в дальнейшем подлежат распределению между бюджетами различных уровней и государственными внебюджетными фондами, в том числе и Фондом социального страхования Российской Федерации. Указанные налоговые платежи имеют принципиально иную природу, чем единый социальный налог. Величина облагаемой базы по вышеперечисленным налогам определяется доходом налогоплательщика либо иными показателями и не связана ни с фондом оплаты труда, ни с численностью работников.
В Федеральном законе от 31 декабря 2002 г. N 190-ФЗ «Об обеспечении пособиями по обязательному социальному страхованию граждан, работающих в организациях и у индивидуальных предпринимателей, применяющих специальные налоговые режимы, и некоторых других категорий граждан» установлен специальный порядок финансирования расходов на выплату пособий по временной нетрудоспособности гражданам, работающим в организациях и у индивидуальных предпринимателей, применяющих специальные налоговые режимы. По данному вопросу было также принято совместное Постановление Минтруда и ФСС России от 18 апреля 2003 г. N 20/43 «Об утверждении разъяснения «О некоторых вопросах обеспечения пособиями по обязательному социальному страхованию граждан, указанных в Федеральном законе «Об обеспечении пособиями по обязательному социальному страхованию граждан, работающих в организациях и у индивидуальных предпринимателей, применяющих специальные налоговые режимы, и некоторых других категорий граждан», зарегистрированное Минюстом России 19 мая 2003 г. N 4569.
В указанных нормативно-правовых актах даны следующие разъяснения.
1. Основанием для назначения пособия по временной нетрудоспособности является больничный лист. Размер пособия определяется на основе размера дневного пособия и количества дней болезни. Кроме того, при исчислении пособия по временной нетрудоспособности также необходимо учитывать непрерывный трудовой стаж. При стаже 8 лет и более выплачивается 100% заработка, от 5 до 8 лет — 80%, до 5 лет — 60%.
2. Предприниматели, не уплачивающие добровольные страховые взносы, выплачивают пособия по временной нетрудоспособности в отношении своих работников (за исключением пособия в связи с несчастным случаем на производстве и профзаболеванием) в сумме, не превышающей за полный календарный месяц одного минимального размера оплаты труда (600 руб. ). При этом пособие в сумме одного МРОТ полагается за полный месяц временной нетрудоспособности. Если же нетрудоспособность длится менее полного календарного месяца, то сумма больничных, выплачиваемых за счет средств соцстраха, определяется следующим образом. Минимальный размер оплаты труда делится на количество рабочих дней (часов) в месяце нетрудоспособности и умножается на количество дней (часов) болезни в данном месяце. Сумма пособия не увеличивается на районные коэффициенты. Поэтому индивидуальные предприниматели, работающие в районах и местностях, где установлены районные коэффициенты к заработной плате, также исчисляют сумму пособия исходя из величины минимального размера оплаты труда.
Минимальный размер оплаты труда с 1 октября 2003 г. увеличен до 600 руб. Федеральным законом от 17 сентября 2003 г.
Например, в апреле 2003 г. работник организации, применяющей упрощенную систему налогообложения и не уплачивающей добровольные страховые взносы в соцстрах, находился на больничном 7 рабочих дней. В апреле — 22 рабочих дня. Значит, за период нетрудоспособности работнику за счет средств Фонда социального страхования будут начислены больничные в сумме 143,18 руб. (450 руб. : 22 дн. x 7 дн.).
Таким образом, часть суммы пособия в пределах одной минимальной зарплаты за полный месяц выплачивается за счет средств Фонда социального страхования, а оставшаяся часть суммы пособия по временной нетрудоспособности, т.е. превышающая один МРОТ, выплачивается за счет средств работодателя. При этом на сумму больничных, выплаченных за счет работодателя, последний, применяя упрощенную систему налогообложения или единый налог на вмененный доход, вправе уменьшить сумму единого налога (п. 3 ст. 346.21 НК РФ, п. 2 ст. 346.32 НК РФ). Однако следует обратить внимание на то, что если организации, перешедшие на упрощенную систему и выбравшие объектом налогообложения «доходы минус расходы», учтут пособие в составе расходов, то уменьшить единый налог на эту сумму они не смогут.
3. Индивидуальные предприниматели, добровольно уплачивающие страховые взносы в Фонд социального страхования РФ по фиксированной ставке 3% установленной законодательством налоговой ставки для уплаты единого социального налога, приобретают право на получение пособия по обязательному страхованию только при условии уплаты ими страховых взносов в течение шести месяцев. Выплата должна производиться только при наличии подтверждающих страховой случай документов. В данном случае пособие по временной нетрудоспособности выплачивается полностью за счет средств Фонда социального страхования РФ.
Пособия, выплачиваемые за счет средств ФСС России, не ограничиваются только пособиями по нетрудоспособности. Существуют и другие пособия по обязательному социальному страхованию: по беременности и родам; пособия при усыновлении ребенка, единовременные пособия при рождении ребенка; ежемесячные пособия на период отпуска по уходу за ребенком до полутора лет. Такие виды пособий выплачиваются полностью за счет средств Фонда социального страхования (ст. 2 Федерального закона от 31 декабря 2002 г. N 190-ФЗ). При этом не имеет значения, уплачивает ли работодатель — индивидуальный предприниматель в добровольном порядке трехпроцентный страховой взнос или нет.
4. Индивидуальный предприниматель как субъект, самостоятельно обеспечивающий себя работой, имеет право получать пособие по больничному листу и пособия, связанные с материнством, в том случае, если он добровольно будет уплачивать в Фонд социального страхования взносы в размере 3,5% налоговой базы единого социального налога.
Помимо пособий по временной нетрудоспособности, беременности и родам работники частного предпринимателя имеют право и на иные предусмотренные законом гарантии и компенсации. На практике возник следующий вопрос: если индивидуальный предприниматель прекратил свою деятельность и аннулировал свое свидетельство о регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, имеют ли право наемные работники, работавшие у него, на выплату выходного пособия и из каких средств оно должно быть выплачено?
Поскольку на предпринимателя как на работодателя распространяются все требования трудового законодательства, в случае когда регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя аннулирована, наемные работники данного предпринимателя подлежат увольнению по основаниям п. 1 ст. 81 ТК РФ (ликвидация организации либо прекращение деятельности работодателем — физическим лицом). Особенностью такого увольнения является то, что в соответствии со ст. 178 Трудового кодекса РФ при расторжении трудового договора в связи с ликвидацией организации (п. 1 ст. 81) увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия). Данное положение распространяется и на работодателей — индивидуальных предпринимателей. Поэтому, если на момент прекращения (вне зависимости от основания) деятельности гражданина в качестве индивидуального предпринимателя существуют нерасторгнутые трудовые договоры с наемными работниками, у такого предпринимателя возникает обязанность по выплате им соответствующей денежной суммы. Наемный работник, которому не было выплачено выходное пособие при увольнении в связи с прекращением деятельности работодателя, имеет возможность обратиться в суд с иском о взыскании с работодателя причитающихся с него сумм.
Что же касается вопроса, из каких средств будут взысканы данные суммы, то, т.к. в соответствии со ст. 24 Гражданского кодекса РФ гражданин (индивидуальный предприниматель) отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание), в случае подачи искового заявления в суд и принятия судом положительного решения присужденные суммы будут взысканы за счет личного имущества бывшего работодателя.
Важно отметить, что, несмотря на правило, установленное ст. 66 Трудового кодекса РФ о том, что трудовая книжка является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника, документом, подтверждающим время работы у работодателя — физического лица, является письменный трудовой договор. Это связано с тем, что работодатель — физическое лицо не имеет права производить записи в трудовых книжках работников, а также оформлять трудовые книжки работникам, принимаемым на работу впервые.
На наш взгляд, данное положение не означает, что предприниматель не может потребовать от принимаемого работника предъявить трудовую книжку. В статье 65 Трудового кодекса РФ трудовая книжка названа среди документов, которые работник обязан предъявить при заключении трудового договора, т.к. она служит подтверждением трудового стажа работника и именно из нее работодатель может почерпнуть сведения о трудовой деятельности работника (ст. 66 ТК РФ).
Возможна ситуация, когда предприниматель все же внес в трудовую книжку своих работников запись о работе. Ответ на вопрос, что делать в таком случае, не содержится в действующем законодательстве. Специалисты Минтруда России считают, что такая запись будет недействительной и не станет основанием для подтверждения стажа , т.к. данная запись по сути является ошибочной, работодатель обязан признать эту запись недействительной и сделать соответствующую пометку в трудовой книжке. При этом зачеркивать ошибочную запись нельзя.
Смирнов А. На работу к предпринимателю // Учет. Налоги. Право. 2002. N 19.
Следует отметить, что определенные особенности установлены трудовым законодательством по вопросу разрешения индивидуальных трудовых споров работников с работодателем — индивидуальным предпринимателем. Так, в соответствии со ст. 308 Трудового кодекса РФ индивидуальные трудовые споры, не урегулированные работником и работодателем — физическим лицом самостоятельно, рассматриваются в судебном порядке. Следовательно, комиссия по трудовым спорам не образуется, даже если работники создали профсоюзную организацию.
На сегодняшний день по-прежнему актуальным является вопрос ответственности работников индивидуального предпринимателя. На практике возникла ситуация, когда продавцы по трудовому договору с индивидуальным предпринимателем, совершившие обман покупателя, не могут нести уголовную ответственность по ст. 200 Уголовного кодекса РФ. В соответствии с названной статьей под обманом потребителей понимается обмеривание, обвешивание, обсчет, введение в заблуждение относительно потребительских свойств или качества товара (услуги) или иной обман потребителей в организациях, осуществляющих реализацию товаров или оказывающих услуги населению, а равно гражданами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей в сфере торговли (услуг).
Очевидно, что деятельность наемного продавца индивидуального предпринимателя, осуществляющего предпринимательскую деятельность без создания юридического лица, выпала из сферы уголовно-правового регулирования. Ведь такой продавец не является ни работником организации как таковой, ни индивидуальным предпринимателем и, следовательно, не является субъектом ответственности по ст. 200 УК . Данное упущение привело к различным толкованиям рассматриваемой статьи. Так, по мнению судьи Курганского городского суда В. Куклева, недопустимость аналогии в применении уголовного закона (ст. 3 УК) не позволяет расширительно толковать диспозицию ст. 200 УК и привлечь к уголовной ответственности лицо, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя и совершившее обман при обслуживании потребителей по договору с индивидуальным предпринимателем, осуществляющим предпринимательскую деятельность без создания юридического лица. Судья Челябинского областного суда Л. Чащина утверждает, что продавцы коммерческих киосков по договору подряда с частным предпринимателем при обмане покупателей являются субъектом преступления, т.к. продавец — не частное лицо и по договору наделен частью прав предпринимателя .
Куклев В. Ответственность за преступления в сфере торговли // Российская юстиция. 2001. N 6.
Чащина Л. Ошибки квалификации при рассмотрении дел о мошенничестве // Российская юстиция. 1998. N 10.
Рассматриваемый законодательный пробел был восполнен материалами судебной практики. Так, в соответствии с Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 27 февраля 2002 г. К., работавшая продавцом по трудовому договору с индивидуальным предпринимателем И., обвинялась в том, что 21 января 2000 г. при торговле продуктами питания в киоске частного предприятия ввела покупателя в заблуждение относительно потребительских свойств и качества товара: продала Алехину за 25 руб. бутылку водки, содержимое которой являлось водно-спиртовой смесью кустарного производства, не соответствующей ГОСТу, т.е. совершила обман потребителя в значительном размере (ч. 1 ст. 200 УК РФ).
Постановлением Коминтерновского районного суда г. Воронежа от 17 февраля 2000 г. уголовное дело по обвинению К. по ч. 1 ст. 200 УК РФ прекращено за отсутствием в деянии состава преступления. В кассационном порядке дело не рассматривалось. Президиум Воронежского областного суда протест прокурора Воронежской области, в котором ставился вопрос об отмене постановления и направлении дела на новое судебное рассмотрение, оставил без удовлетворения. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ по протесту заместителя Генерального прокурора РФ Постановление Коминтерновского районного суда г. Воронежа и Постановление Президиума Воронежского областного суда отменила и дело направила на новое судебное рассмотрение.
Постановлением судьи Коминтерновского районного суда г. Воронежа от 20 марта 2001 г. уголовное дело в отношении К. прекращено по ст. 6 УПК РСФСР (вследствие изменения обстановки). Заместитель Председателя Верховного Суда РФ в протесте поставил вопрос об отмене определения Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ и Постановления судьи Коминтерновского районного суда г. Воронежа от 20 марта 2001 г. Президиум Верховного Суда РФ 27 февраля 2002 г. протест оставил без удовлетворения, указав следующее.
Прекращая уголовное дело по обвинению К. по ч. 1 ст. 200 УК РФ, судья Коминтерновского районного суда г. Воронежа в Постановлении указал, что К. работала у частного предпринимателя продавцом, а работники, нанятые частными предпринимателями, не могут нести ответственность по ч. 1 ст. 200 УК РФ.
Однако Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ, не согласившись с этими доводами, отметила, что К., состоявшая в трудовых отношениях (работала продавцом) с частным предпринимателем, осуществлявшим на основании лицензии розничную торговлю алкогольной продукцией, отвечала, в частности, за соблюдение правил торговли спиртными напитками, табачными изделиями, за обсчет и обвес покупателей. К. была уполномочена совершать соответствующие сделки, что судом (судьей) не принято во внимание и не получило соответствующей оценки. Указание суда на то, что К. торговала фальсифицированной водкой в киоске частного предприятия без ведома своего работодателя, не влияет на правовые последствия, поскольку непосредственно реализацией товаров занималась она, однако этого суд не учел.
Данный вывод Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ следует признать соответствующим требованиям уголовного закона.
При повторном рассмотрении дела судья Коминтерновского районного суда г. Воронежа также обоснованно пришел к выводу, что действия К. правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 200 УК РФ как обман потребителя, выразившийся во введении покупателя в заблуждение относительно потребительских свойств и качества товара. Вывод из приведенного материала: продавец индивидуального предпринимателя может быть привлечен к ответственности за обман потребителей.
Как уже указывалось, приобретение индивидуальным предпринимателем статуса субъекта трудовых правоотношений связано с заключением трудового договора. Данный вопрос является чрезвычайно важным и требует внимательного изучения.
Арбитражный процессуальный кодекс РФ Бюджетный кодекс РФ Водный кодекс РФ Воздушный кодекс РФ Градостроительный кодекс РФ Гражданский кодекс РФ Гражданский процессуальный кодекс РФ Жилищный кодекс РФ Земельный кодекс РФ Кодекс внутреннего водного транспорта РФ Кодекс врачебной этики Кодекс об административных нарушениях Кодекс профессиональной этики адвоката РФ Кодекс этики аудиторов РФ Конституция РФ Лесной кодекс РФ Налоговый кодекс РФ Семейный кодекс РФ Таможенный кодекс Трудовой кодекс РФ Уголовно-исполнительный кодекс РФ Уголовно-процессуальный кодекс РФ Уголовный кодекс РФ
Закон РФ «О защите прав потребителей» Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» Закон РФ «Об образовании» Закон РФ «Об обжаловании в суд» Закон РФ «О вывозе и ввозе культурных ценностей» Закон РФ «О медицинском страховании граждан» Закон РФ «О милиции» Закон РФ «О потребительской кооперации» Закон РФ «О приватизации жилищного фонда в РФ» Закон РФ «О налогах на имущество физических лиц» Закон РФ «О плате за землю» ФЗ «О банках и банковской деятельности» ФЗ «О бухгалтерском учете» ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» ФЗ «О ветеранах» ФЗ «О гражданстве Российской Федерации» ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах» ФЗ «О землеустройстве» ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» ФЗ «О некоммерческих организациях» ФЗ «Об акционерных обществах» (АО) Закон РФ «О беженцах» Закон РФ «О безопасном обращении с пестицидами» Закон РФ «О безопасности дорожного движения» Закон РФ «О бюджете фонда социального страхования» Закон РФ «О ведомственной охране» Закон РФ «О ветеринарии» Все законы РФ