Содержание:
Большая Энциклопедия Нефти и Газа
Прямые договоры в соответствии с Правилами о договорах подряда на капитальное строительство заключаются на выполнение работ монтажными или иными специальными строительными организациями, а также машиностроительными предприятиями и объединениями, осуществляющими пусконаладочные работы, доведение оборудования до проектной мощности и сдачу его в установленном порядке заказчику. [1]
Прямой договор заказчик заключает с подрядчиком для выполнения отдельных видов работ ( отделочные, санитарно-техниче-ские, электромонтажные), а также заказчик, осуществляющий строительство хозяйственным способом, заключает прямой договор с подрядной строительной организацией на выполнение отдельных видов работ. [2]
Прямой договор заключается между заказчиком и специализированной подрядной организацией помимо генерального подрядчика. Такой договор обычен при реконструкции действующих предприятий, когда общестроительные работы выполняются хозяйственным способом. В подрядных договорах по строительству определяются обязательства и ответственность сторон. [3]
Прямой договор и договор субподряда составляются по форме годового договора подряда. [4]
Прямые договоры заключаются в случаях, когда у министерств и ведомств-потребителей нет хозрасчетного ( или пользующегося хозрасчетными правами по снабжению) центра или когда поставка продукции производится по специальным техническим условиям. [5]
Заключение прямых договоров по сбыту и снабжению, являющихся основой для составления плана предприятия, требует соответствующей перестройки кредитования на случай каких-либо перебоев в расчетах по договорам. [6]
При заключении прямых договоров между заказчиком и монтажными или специализированными подрядными организациями выполнение обязанностей генерального подрядчика возлагается на заказчика. [7]
При заключении заказчиком прямого договора со специализированной монтажной организацией на производство монтажных или специальных работ обеспечение материалами этих организаций является обязанностью заказчика. В свою очередь на генерального подрядчика возложена обязанность обеспечения субподрядной организации, привлекаемой им для выполнения монтажных и специальных строительных работ, местными строительными материалами и полуфабрикатами, сборными железобетонными конструкциями и товарным бетоном, что предусморено договором, заключенным между генеральным подрядчиком и субподрядной организацией, кроме материалов, фонды на которые выделяются непосредственно субподрядной организацией. [8]
При заключении заказчиком прямого договора со специализированной монтажной организацией на производство монтажных или специальных работ обеспечение материалами этих организаций является обязанностью заказчика. В свою очередь на генерального подрядчика возложена обязанность обеспечения субподрядной организации, привлекаемой им для выполнения монтажных и специальных строительных работ, местными строительными материалами и полуфабриката-ми, сборными железобетонными конструкциями и товарным бетоном, что предусморено договором, заключенным между генеральным подрядчиком и субподрядной организацией, кроме материалов, фонды на которые выделяются непосредственно субподрядной организацией. [9]
Оптовая торговля по прямым договорам будет развиваться по продукции, которая не является объектом централизованного распределения территориальными органами Госснаба СССР. [10]
В прилагаемых к прямым договорам спецификациях, подписываемых сторонами, должны быть указаны: подробное наименование подлежащей поставке продукции, количество, цена, комплектность, номера ГОСТ, технические условия или чертежи, даты их утверждения и кем утверждены, внутри-квартальные сроки поставки и отгрузочные, платежные и почтовые реквизиты покупателя. [11]
За нарушение договорных обязательств прямых договоров субподряда между заказчиком и субподрядчиком и договоров субподряда между генподрядчиком и субподрядчиком Положением о взаимоотношениях организаций — генеральных подрядчиков с субподрядными организациями установлена имущественная ответственность заказчика, генподрядчиков и субподрядчиков. [12]
В области практикуются заключение долгосрочных генеральных прямых договоров институтов с крупными объединениями, предприятиями и министерствами, а таких договоров — около 500, разработка планов внедрения результатов научных работ. Каждые пять лет эти планы рассматриваются на областных научно-практических конференциях при участии практически всех коллективов. [13]
При строительстве объектов по прямым договорам поставка оборудования и материалов возложена на заказчика. [14]
Выполнение проектно-изыскатель-ских работ по прямым договорам между заказчиком проекта и отдельными специализированными организациями без согласия генерального проектировщика не допускается. [15]
Как заключить прямой контракт
Общие положения
На практике государственные закупщики заключают различные сделки, в том числе в рамках внешней экономической деятельности (ВЭД). В данной сфере есть определение такой сделки. Однако нужно понимать, что прямые закупки ВЭД и прямые контракты по 44-ФЗ не имеют ничего общего. Прямой контракт ВЭД — это соглашение, которое заключено российским импортнером и непосредственным производителем товара. Соответственно, является предметом, скорее, таможенного законодательства, а не контрактной системы.
Прямые закупки по 44 ФЗ — это ни что иное, как заказ у единственного поставщика без проведения конкурсных процедур. Такой процесс регулируется статьей 93 44-ФЗ. При этом предусмотрено два вида соглашений:
- до 100 000 руб.;
- до 400 000 руб.
При проведении малой закупки обоснование невозможности (нецелесообразности) иных способов определения поставщика, а также цены контракта и иных существенные условия не требуется.
Прямые контракты до 100 000 рублей
Соглашение на сумму до 100 000 рублей допускается в том случае, если годовой объем закупок по этому основанию не превышает 2 млн.руб. или не превышает 5% от СГОЗ и составляет не более 50 млн.руб. Указанные ограничения годового объема не действительны для процедур, проводимых заказчиками для обеспечения муниципальных нужд сельских поселений.
Прямые контракты до 400 000 рублей
Такие госзакупки могут осуществлять заказчики, которые являются государственным или муниципальным учреждением культуры, основная деятельность которых — сохранение и популяризация объектов культурного наследия, а также иные государственные или муниципальные образовательные учреждения и иные учреждения, перечисленные в п. 5 ч. 1 ст. 93. При этом сумма договора не должна превышать 400 000 рублей, годовой объем закупок не должен быть выше 50% от СГОЗ и составлять более 20 млн. руб.
Рассмотрим пример, когда мы закупаем дубовую доску по прямому контракту. Заказчик определяет объект заказа, цену, условия. Затем доводит эту информацию до планируемого исполнителя. В случае принятия предложения, обе стороны согласовывают и подписывают договор.
Заключение договора субподряда и его форма: актуальные вопросы теории и судебной практики
(Ковров Н. Н.) («Российский судья», 2011, N 2) Текст документа
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА СУБПОДРЯДА И ЕГО ФОРМА: АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ ТЕОРИИ И СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ
——————————— Kovrov N. N. Conclusion of sub-contract agreement and the form thereof: topical issues of theory and judicial practice.
Ковров Николай Николаевич, старший преподаватель кафедры гражданского права и процесса Московского государственного областного социально-гуманитарного института.
В статье рассматриваются особенности заключения договора субподряда, а также вопросы его формы. Автор анализирует действующее законодательство, юридическую литературу и материалы судебной практики о порядке и форме заключения договора субподряда; выявлены проблемы, которые возникают в связи с заключением указанного договора.
Ключевые слова: договор субподряда, заключение договора, форма договора субподряда.
The article considers the peculiarities of conclusion of sub-contract agreement and also the issues of the form thereof. The author analyses the current legislation, legal literature and materials of judicial practice on the procedure and form of conclusion of sub-contract agreement; reveals the problems which arise in connection with conclusion of the said agreement.
Key words: sub-contract agreement, conclusion of contract, form of sub-contract agreement.
Субподряд является одним из наиболее распространенных субдоговоров, заключаемых в случаях необходимости привлечения третьих лиц для исполнения основного договора подряда. Поэтому косвенное возложение на субподрядчика обязанностей по выполнению всего объема или части работ становится для подрядчика единственно экономически выгодным выходом из сложившегося положения. Необходимым вопросом при рассмотрении любого вида гражданско-правового договора является вопрос о специфике его формирования (заключения). В отношении договоров действуют общие нормы гражданского законодательства о заключении (см., например, гл. 28 «Заключение договора» ГК РФ), изменении и прекращении/расторжении договора (гл. 29 «Изменение и расторжение договора» ГК РФ) . ——————————— См.: Нигматуллин К. Р. Договор бытового подряда: Дис. … канд. юрид. наук. Казань, 2005. С. 63.
Договор субподряда является самостоятельным договором подрядного типа. При этом субподряд является производным от основного договора — договора подряда. Возможность применения к субподряду общих норм о договоре подряда, на основе которого он заключен, предопределяет необходимость соблюдения определенных требований при заключении, изменении и расторжении договора субподряда. Однако, как правильно указывает И. И. Панченко, наряду с общими правилами заключения, изменения и расторжения основного договора существует особая специфика и соответствующего субдоговора . ——————————— —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Статья И. И. Панченко «Договор коммерческой субконцессии в российском гражданском праве» включена в информационный банк согласно публикации — «Гражданское право», 2010, N 1. —————————————————————— См.: Панченко И. И. Договор коммерческой субконцессии: Дис. … канд. юрид. наук. Волгоград, 2010. С. 58.
Рассмотрение особенностей заключения, изменения и расторжения договора субподряда продиктовано также еще и необходимостью того, что специальных положений, посвященных данному вопросу, в законодательстве нет. Однако особенности правовой природы договора субподряда позволяют говорить об их наличии и необходимости выявления, а также исследования. Следует отметить, что закон не предусматривает особенностей в порядке заключения договора субподряда. Но на основе анализа гражданского законодательства можно сделать вывод, что существует определенная зависимость порядка заключения субдоговора подряда от основного договора. Основное правило, подлежащее применению в данном случае, заключается в том, что договор субподряда должен быть заключен в том же порядке, что и основной договор. Это правило также касается формы и содержания субподряда. Заключение и исполнение договора субподряда непосредственно обусловлено существованием основного договора подряда. Оформление договора субподряда связано с заключением основного договора подряда, и первый может быть заключен только после подписания основного договора. Действующее законодательство предполагает наличие определенных предпосылок, которые должны предшествовать заключению договора субподряда. В литературе традиционно выделяют формально-юридические и организационно-правовые основания заключения договоров . К организационно-правовым предпосылкам относят соответствие сторон предъявляемым для соответствующих договорных отношений требованиям. Формально-юридической основой может признаваться существование, например, предварительного договора. То есть наличие юридически оформленных соглашений о намерении заключить в последующем определенный договор и будет формальной предпосылкой. Предпосылкой для заключения любого субдоговора будет являться наличие соответствующего основного договора. Г. М. Заяханов, рассматривая различные классификации способов заключения договора, утверждает, что способы заключения договора подразделяются на общие и специальные. Среди них (способов) особое внимание обращают на себя два специальных способа, первый — это заключение договора во исполнение предварительного договора. Применение указанного способа по ряду причин не получило своего развития в отношениях по строительному подряду, в том числе по причине требования о включении в предварительный договор всех существенных условий основного договора. Ко второму специальному способу относится заключение договора с применением торгов . Несмотря на немного иную трактовку рассматриваемой проблемы, указанный автор относит предварительный договор к числу специальных способов заключения договора. ——————————— См.: Мокров С. Н. Динамика обязательственных отношений сторон, основанных на договоре строительного подряда: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2008. С. 36. См.: Заяханов Г. М. Договор строительного подряда в российском гражданском праве: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2009. С. 20.
На основе анализа действующего законодательства С. Н. Мокров приходит к выводу, что существуют следующие способы заключения договора подряда: 1) общий, заключающийся в обмене заинтересованными лицами офертой и акцептом; 2) специальный, заключающийся в учете результатов проведенных подрядных торгов; 3) на основе обязанности заключить гражданско-правовой договор . Так, в основу обязанности заключить договор, на наш взгляд, может быть положен предварительный договор. ——————————— См.: Мокров С. Н. Указ. соч. С. 42.
Можно ли основной договор считать формально-юридической предпосылкой или основанием для заключения субдоговора? По нашему мнению, можно дать положительный ответ на данный вопрос. Это обусловлено в первую очередь тем, что субдоговор вторичен по отношению к основному договору, а во-вторых, субдоговор может быть заключен только после заключения основного договора. Таким образом, как и предварительный договор, основной договор позволяет сторонам на основе уже имеющегося обязательства заключить в последующем субдоговор. Существенным отличием между предварительным договором и основным договором, на основании которого может быть заключен субдоговор, является субъектный состав — при заключении субдоговора появляется новый контрагент. Если рассматривать основания, в силу которых заключается договор субподряда, то, по мнению О. В. Макарова, оказывается, что в ряду этих оснований договор генерального подряда не фигурирует . При этом указанный автор приводит в обоснование своих положений позиции С. А. Верба и С. А. Говоркова, согласно которым в числе рассматриваемых предпосылок договора субподряда нет договора генподряда, а лишь анализируются административные предпосылки . Далее О. В. Макаров отмечает, что гражданско-правовое субподрядное обязательство по строительству возникает при наличии еще более сложного юридического состава, чем обязательство, опосредующее систему генподряда. Дополнительно к обоснованным выше правовым основаниям возникновения обязательства по строительному подряду в него входит заключенный договор субподряда. Таким образом, договор генерального подряда выпадает из сложного юридического состава, порождающего субподрядное обязательство по строительству; не случайно, что в соответствии с действующим законодательством и иными правовыми актами для составления проекта договора субподряда генподрядчик (или субподрядчик) не обязан в числе прочей документации передавать какие-либо сведения о заключенном договоре генподряда. Этот факт отражает то, по мнению указанного автора, неблагоприятное положение, что договор субподряда в строительстве слабо увязывается с договором генерального подряда, хотя, безусловно, именно на данном участке правоотношений в строительном комплексе РФ необходима наибольшая координация . ——————————— См.: Макаров О. В. Проблемы правового регулирования выполнения субподрядных строительных работ во взаимосвязи со структурой договорных связей по строительным подрядам // Правовые вопросы строительства. 2010. N 1. СПС «КонсультантПлюс». См.: Верб С. А. Правовое регулирование отношений производственного кооперирования строительных организаций. Свердловск, 1974. С. 157 — 160; Говорков С. А. Договор субподряда в капитальном строительстве: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 1972. С. 3. См.: Макаров О. В. Указ. соч.
С предложенным обоснованием нельзя согласиться, поскольку другие правоотношения, за исключением подрядных, при заключении субподряда не возникают. Так же как и не возникают иные правоотношения при заключении любого субдоговора, чем те, которые составляют основу первичного договора. В рамках субдоговорного правоотношения также ничто не запрещает заключать несколько субдоговоров, в том числе путем дробления полученных по основному договору прав и обязанностей между разными лицами. Более того, иногда одной из целей заключения основного договора является заключение множества субдоговоров . ——————————— См.: Муртазин А. И. Субдоговор как форма участия третьего лица в обязательстве: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2010. С. 77.
Проведение торгов как формы заключения договора субподряда представляет собой процесс выявления лучшего акцепта. Существуют случаи, когда проведение торгов будет являться обязательным. Такое правило в основном касается подрядных работ для государственных и муниципальных нужд. При этом порядок проведения таких торгов определятся специальным законодательством . Договор подряда в таком случае будет именоваться «государственный или муниципальный контракт на выполнение работ». ——————————— См.: О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд: Федеральный закон от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2005. N 30 (ч. 1). Ст. 3105.
В соответствии с п. 1 ст. 706 ГК РФ подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств субподрядчиков, если из закона или договора не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в основном договоре работу лично. Также законодатель в п. 3 указанной статьи указывает на возможность применения положений п. 1 ст. 313 ГК РФ к субподрядным отношениям. Таким образом, можно сделать вывод, что существующее общее правило относительно отсутствия необходимости получения подрядчиком разрешения на заключение субдоговора подряда спроецировано из общего принципа, содержащегося в ст. 313 ГК РФ в отношении исполнения обязательства третьим лицом. По мнению А. И. Муртазина, это обусловлено четкой ориентацией договора подряда на результат, для достижения которого логично привлечение третьих лиц без согласования с заказчиком . ——————————— См.: Муртазин А. И. Указ. соч. С. 100.
При исполнении большинства подрядных договоров личность подрядчика для заказчика значения не имеет. Только лишь в случае, если для заказчика будет иметь значение личность подрядчика или обязанность выполнить работу лично будет вытекать из положений закона или договора, тогда получение разрешения на привлечение субподрядчиков станет необходимым условием для признания субподряда действительным. Например, если у заказчика возникнет необходимость провести проектные или изыскательские работы, то он будет вынужден прибегнуть к привлечению проектировщиков или изыскателей на основе соответствующего договора. При этом, по мнению указанного автора, личность подрядчика для заказчика будет иметь немаловажное значение. Заказчик при выборе контрагента по такому договору будет учитывать статус проектного учреждения, его репутацию, а также квалификацию в производстве работ . ——————————— См.: Там же.
В соответствии с п. 1 ст. 706 ГК РФ подрядчик не обязан получать согласие заказчика на субподряд, что позволяет привлечь третьих лиц без согласования с заказчиком. В отношении права стороны основного договора на заключение субдоговора, как и в отношении права возложить исполнение обязательства на третье лицо, справедливо правило, что такое право у стороны основного договора есть, если эта сторона не должна лично исполнять обязанности или пользоваться правами, вытекающими из основного договора. При этом представляется, что ограничением этого права может быть необходимость согласия контрагента по основному договору, если необходимость такого согласия существует . ——————————— См.: Там же. С. 99.
Необходимо также отметить, что законодатель не категоричен ко всем поименованным субдоговорам на установление презумпции отсутствия согласия кредитора на заключение субдоговора. Проводя комплексное исследование, посвященное субдоговорам как форме участия третьих лиц в обязательствах, А. И. Муртазин приводит следующий расчет: количество субдоговоров, которые по общему правилу требуют согласия пассивной стороны основного договора на субдоговор, будет десять: субабонентский договор, субаренда, поднаем жилого помещения, субдоговор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, субдоговор оказания услуг, субхранение, перепоручение, субдоговор доверительного управления, договор коммерческой субконцессии, сублицензионный договор; субдоговоров, которые по общему правилу такого согласия не требуют, только четыре: субподряд, субдоговор транспортной экспедиции, субкомиссия, субагентский договор. И приходит к выводу, что имеется существенный количественный перевес поименованных субдоговоров, в отношении которых имеется противоположная статье 313 ГК РФ презумпция (десять из четырнадцати) . Несмотря на то что указанный автор в целом указывает на неприменимость в отношении всех субдоговоров презумпции отсутствия необходимости согласия на передачу исполнения третьему лицу, считает подход законодателя в отношении подряда оправданным . ——————————— См.: Там же. С. 103. См.: Там же. С. 104.
Например, существенным отличием договора аренды выступает то, что арендатор вправе сдавать арендованное имущество в субаренду (поднаем) только с согласия арендодателя. Следует особо подчеркнуть, что данное правило носит императивный характер, поэтому не может быть изменено договором. Если же в договор включить условие о том, что арендодатель вправе сдавать имущество в субаренду без согласия арендодателя, такое условие будет недействительным . Согласие на заключение субдоговора может быть предусмотрено непосредственно в основном договоре либо в дополнительном соглашении к нему, в котором предусмотрено согласие. Также кредитор по основному договору может составить односторонний документ (письмо), в котором выражает согласие на субдоговор аналогично тому, что дает учредитель унитарных предприятий на совершение сделок с недвижимым имуществом, предоставленным на праве хозяйственного ведения или оперативного управления . ——————————— См.: Шепелева И. В. Заключение договора субаренды: теория, практика и тактика // Гражданское право. 2008. N 4. СПС «КонсультантПлюс». См.: Там же.
В согласии на субдоговор необходимо, по нашему мнению, указывать не конкретного субдолжника, а существенные условия, на которых будет заключен субдоговор: предмет, цену, сроки выполнения работ и другие характерные для договоров определенного типа. Это позволит в большей степени контролировать действия субдолжника, выступающего в последующем в роли субкредитора. Следует также указать, что общим последствием совершения сделки (или занятия деятельностью) без согласия уполномоченных лиц должна быть недействительность совершенной гражданско-правовой сделки. Общее последствие заключения прямого договора строительного подряда заказчиком без согласия генерального подрядчика в форме недействительности совершенной гражданско-правовой сделки применимо во взаимоотношениях заказчика и генерального подрядчика. Выбранная заказчиком форма участия в возведении объекта недвижимости имеет как управомочивающее, так и обязывающее значение, в том числе и для заказчика по генеральному договору строительного подряда. Поэтому если прямой договор строительного подряда заключен заказчиком без согласия генерального подрядчика, то он не имеет правового значения . ——————————— См.: Мокров С. Н. Указ. соч. С. 65.
В случае нарушения порядка привлечения субподрядчиков подрядчик должен нести перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора (п. 2 ст. 706 ГК РФ). Отсутствие согласия заказчика на заключение субдоговора или нарушение требований закона или договора о выполнении работы лично порождает признание субподряда ничтожным в силу положения ст. 168 ГК РФ, если закон не устанавливает, что такой договор субподряда не является оспоримой сделкой или не предусматривает иных последствий отсутствия такого согласия на субдоговор. Судебная практика также идет по пути признания договора субподряда недействительным в силу ничтожности, поскольку в нарушение условий договора подряда подрядчик привлек субподрядную организацию. В доказательство указанному считаем правильным привести следующий пример. Так, ООО «Ардо» обратилось с иском о взыскании с ООО «Внешторгресурс» основного долга по договору субподряда и процентов по ст. 395 ГК РФ. Решением суда, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда, взыскана указанная сумма. Однако Постановлением ФАС Восточно-Сибирского округа судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение. При новом рассмотрении решением суда в иске отказано со ссылкой на ст. ст. 167, 168, 395 ГК РФ, п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» , ст. 9 ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» и мотивировано отсутствием доказательств, подтверждающих факт выполнения работ истцом. ——————————— См.: информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» // СПС «КонсультантПлюс».
Материалами дела установлено, что между управлением образования (заказчик) и ООО «Внешторгресурс» (подрядчик) на основании протокола заседания конкурсной комиссии от 16 июня 2006 г. заключен договор подряда на выполнение ремонтно-строительных работ в помещениях заказчика согласно смете. По условиям договора подрядчик не наделен правом привлечения субподрядной организации. Поскольку ООО «Внешторгресурс» в нарушение условий договора привлекло субподрядную организацию ООО «Ардо», суд сделал вывод о недействительности договора субподряда в силу его ничтожности и об отсутствии оснований для взыскания задолженности по оплате работ по недействительному договору. Довод истца о том, что, поскольку договором подряда не установлена обязанность ответчика выполнить работу лично, поэтому сторонами заключен договор субподряда, что не противоречит ст. 706 ГК РФ, является ошибочным. Сторонами договора подряда согласовано условие, согласно которому заказчик обладает решающим голосом при выборе и замене генерального подрядчика. Необоснованными являются также доводы истца о нерассмотрении судом обстоятельств, связанных с фактом перечисления генеральным подрядчиком субподрядчику денежных средств в качестве авансовых платежей, о выполнении истцом требований ст. 753 ГК РФ, поскольку требование о взыскании неосновательного обогащения им заявлено не было . ——————————— См.: Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28 мая 2009 г. N А58-1831/07-Ф02-2347/09 по делу N А58-1831/07 // СПС «КонсультантПлюс».
Специальных положений, относящихся к порядку заключения договора субподряда, нет, и так как договор является консенсуальным, то признается заключенным при согласовании всех существенных условий. Заключение договора представляет по своей сути процесс согласования между надлежащими сторонами существенных условий договора, что в самой общей форме представляется как процесс взаимного направления сторонами оферты и акцепта (ср. п. 2 ст. 432 ГК РФ). Законодатель рассматривает заключение при этом как определенный момент, когда стороны уже достигли соглашения по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ) . В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ соглашение должно быть достигнуто по всем существенным условиям договора, к которым относятся: условие о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. ——————————— См.: Нигматуллин К. Р. Указ. соч. С. 64.
Особого внимания заслуживает вопрос о форме договора субподряда. Статья о договоре субподряда не содержит специальных норм о форме договора. Вместе с тем некоторые закономерности можно определить, проанализировав правило о возможности применения к договору субподряда общих правил о подряде. Закон допускает заключение договора подряда как в письменной, так и в устной форме. Пункт 1 ст. 434 ГК РФ подтверждает, что договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. В общих положениях о подряде в ГК РФ не упоминается о необходимости его заключения в письменной форме. Учитывая данное положение, можно сделать вывод, что договор субподряда может быть заключен и в устной форме. При этом ст. 159 ГК РФ допускает возможность устной формы при условии, если законом или соглашением не предусмотрена письменная форма. При этом необходимо обратить внимание на другой вопрос, тесно связанный с признанием факта заключения договора. По п. 1 ст. 432 ГК РФ сторонам необходимо достигнуть соглашения по всем существенным условиям договора строительного подряда. В случае письменной формы заключения договора строительного подряда проверка этого условия не вызывает особых трудностей. При устной форме его заключения, по-видимому, только свидетели могут доказать, что по всем существенным условиям были достигнуты соглашения. Однако такой подход к заключению договора строительного подряда резко усложнит как процедуру его подготовки, так и порядок разрешения возможного спора. Таким образом, устная форма заключения договора строительного подряда имеет свое юридическое основание и право на существование, но сложность и многогранность самого договора исключают ее практическое применение . ——————————— См.: Юшкевич С. П. Правовое регулирование подготовки и заключения строительного подряда в условиях строительной организации: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2003. С. 80.
Глава 37 ГК РФ не содержит норм, посвященных форме рассматриваемого договора. Это означает, что применению подлежит исключительно ст. 434 ГК («Форма договора»), а также соответствующие положения на этот счет, которые содержатся в гл. 9 ГК («Сделки») . ——————————— См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг // СПС «КонсультантПлюс».
Таким образом, форма договора субподряда подчиняется общим правилам о форме сделок (глава 9 ГК РФ), что делает теоретически возможным существование договора субподряда в устной форме. Однако в большинстве случаев субподряды заключаются в письменной форме. Есть существенное замечание к этому правилу, которым в обязательном порядке должен руководствоваться генеральный подрядчик, имеющий намерение привлечь субподрядчиков к исполнению своего обязательства. Смысл данного замечания сводится к императивному правилу о том, что форма договора субподряда должна в обязательном порядке соответствовать форме основного договора. Однако это законодательно не закреплено. Суммируя вышесказанное, можно сделать вывод, что договор субподряда может быть заключен только на основании уже существующего договора подряда, который будет являться предпосылкой для его существования. Согласия заказчика по общему правилу на заключение договора субподряда не требуется, если из закона или договора не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную работу лично.
Прямой договор заключается заказчиком непосредственно со специализированной подрядной организацией. Прямые договоры заключаются также между заказчиком, осуществляющим строительство хозяйственным способом, и подрядной организацией, специализированной на выполнении отдельных видов работ.
Заказчик имеет право заключать прямой договор на работы по монтажу оборудования, минуя генерального подрядчика, непосредственно с заводом-изготовителем оборудования или со специализированной подрядной организацией. Заказчику предоставляется право, с согласия генерального подрядчика, заключить прямой договор подряда на строительство объектов специального назначения или на выполнение отдельных видов специальных работ со специализированной подрядной организацией. Прямой договор подряда заключается по формам годового договора.
Субподрядный договор — когда генеральный подрядчик для выполнения специальных строительных и монтажных работ привлекает специализированные субподрядные строительные и монтажные организации, с которыми заключает договоры субподряда. Такие договоры финансирующими банками не проверяются. Выполнение обязанностей заказчика по договорам субподряда возлагается на генерального подрядчика, а обязанностей подрядчика — на субподрядчика (п. 8 Правил о договорах подряда на капитальное строительство).
Порядок и сроки заключения договоров подряда
Договоры подряда заключаются заказчиком и подрядчиком в течение двух месяцев со дня утверждения Государственного плана развития народного хозяйства СССР на соответствующий год. Подготовка проекта договора и необходимых приложений входит в обязанности подрядчика. В случае необходимости генеральный подрядчик привлекает субподрядные организации для подготовки той части договора, которая относится к их деятельности.
Заказчик обязан в течение 15 дней со дня утверждения народнохозяйственного плана передать подрядчику следующие документы: титульный список капитального строительства, технический (техно-рабочий) проект со всеми материалами, предусмотренными инструкцией по разработке технической документации, акт об отводе земельного участка, внутрипостроечный титульный список, график поставки оборудования, кабельной продукции и других материалов, поставляемых заказчиком, акты освидетельствования прочности зданий и сооружений, подлежащих реконструкции в первом году строительства и др.*
В течение месяца со дня получения указанной документации подрядчик с привлечением соответствующих субподрядных организаций обязан рассмотреть переданные заказчиком материалы и представить ему проект договора (дополнительного соглашения).
*Изменением п. 13 Правил предусмотрена передача технической документации до 1 сентября года, предшествующего планируемому [30].
«Справочник строителя», М.С.Екельчик
Ссуды под сверхнормативные остатки незавершенного производства выдаются заемщиком независимо от состояния расчетов по другим видам ссуд и направляются: в первую очередь на оплату субподрядных организаций за выполненные работы по объектам, не сданным заказчикам, счета за которые находятся в картотеке № 2 генерального подрядчика; во вторую — на погашение просроченной задолженности по ссудам; в третью —…
Ссуда на оплату чеков нелимитированных чековых книжек предоставляется только тем подрядчикам, которые пользуются ссудой под расчетные документы в пути, так как чеки оплачиваются с ссудного счета. Ссуды на приобретение лимитированной чековой книжки для расчетов с транспортными организациями выдаются организациям и предприятиям, не получающим ссуды под расчетные документы в пути. Выдаются при отсутствии или недостатке собственных…
Ссуда выдается на срок до 30 дней и при непогашении относится в разряд просроченных. Если просрочена ссуда, выданная под гарантию, банк предъявляет ее ко взысканию со счета гаранта. Правилами финансирования строительства предусматривается предоставление подрядным организациям и стройкам, ведущимся хозяйственным способом, кредита на внедрение новой техники и другие мероприятия по техническому совершенствованию и улучшению организации производства…
На министерства, ведомства и другие организации — генеральных подрядчиков — возлагается обеспечение капитального строительства, осуществляемого по генеральным и годовым договорам подряда: прокатом черных металлов (включая прокат на изготовление металлоконструкций, стоимость которых включается в объем выполненных строительно-монтажных работ), рельсами со скреплениями, стрелочными переводами, метизами; прокатом из алюминиевых сплавов для изготовления строительных конструкций; трубами, включая трубы, подлежащие…
Строительство сельских высоковольтных и низковольтных линий электропередач, трансформаторных подстанций и электростанций обеспечивается материалами и оборудованием в порядке, установленном постановлением ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 27 августа 1966 г. № 699. Выполняемые по договорам субподряда с генеральными подрядчиками предусмотренные в народнохозяйственном плане работы по монтажу технологического и оборудования, трубопроводов, металлических конструкций, систем автоматики, контрольно-измерительных…
Договор субподряда: что иметь в виду юристу подрядчика
Исполнитель заключает договор субподряда. О чем необходимо знать, чтобы исключить риски и превратить договор в выгодную сделку.
Читайте в нашей статье:
Договор субподряда позволяет небольшим компаниям получать заказы
Исполнитель не всегда заключает договор с заказчиком. Так происходит по разным причинам. Например, когда заказчик – организация, которая проводит закупки. Многие исполнители часто не имеют средств, чтобы бороться за победу в конкурсе или аукционе. Они не могут оплатить банковскую гарантию, которую требуют правила участия, или не желают становиться поручителями на крупные суммы. Субподрядчик также может не иметь необходимых допусков или выполнять работы узкого профиля, которые входят в предмет договора подряда. Выход – заключить договор субподряда с победителем конкурса.
Заказчику удобнее заключить один договор и требовать выполнение с генподрядчика, который будет отвечать перед ним за действия третьих лиц. В результате генподрядчик находит исполнителей, между которыми распределяет объем работ. Такой порядок устраивает всех, пока не возникают споры. Рассмотрим, какие риски создает типовой договор субподряда, а также как предупредить конфликтные ситуации. Образец договора субподряда можно скачать из приложения к статье.
Остались вопросы по подряду? Ответ найдется в Системе Юрист
Срочное сообщение для юриста! В офис пришла полиция
Удобства и риски типового договора субподряда
Нет затрат генподрядчика, если речь идет о госзакупках (необходимости поручительства и финансовой ответственности генерального директора, выплаты банковской гарантии и др. расходов).
Оплата ниже, чем в договоре с заказчиком, поскольку есть посредник – подрядчик (генподрядчик).
Если стоимость работ небольшая, а специалистов на рынке немного, есть возможность договориться о более выгодных условиях оплаты (аванс, полная предоплата, компенсация удорожания, если работы в зимний период и т.д. )
Споры об оплате, если генподрядчик ставит ее в зависимость от средств заказчика
Возможные расходы на услуги генподрядчика (вода, электричество и другие подключения).
Возможность заключить договор на работы и получить оплату, когда нет «выхода» на заказчика (например, в случае госзакупок, если субподрядчик не имеет средств на банковскую гарантию и не отвечает условиям конкурса или аукциона, он может получить работу от лица, которое стало победителем).
Субподрядные договоры часто заключают на небольшие объемы работ определенного профиля с непродолжительным сроком. Субподрядчику необходимо постоянно искать новые заказы.
Возможность работать без специальных разрешений (например, без свидетельства СРО), если они есть у генподрядчика, который сдает результат работ от своего имени
Риски штрафов, когда одновременно на одном участке работы выполняют несколько субподрядчиков. Дополнительная работа по подготовке актов от имени генподрядчика для сдачи заказчику.
В договоре субподряда на выполнение работ укажите порядок оплаты и сроки отказа
Субподрядчик отчитывается перед лицом, с которым он заключил договор. Требовать оплату исполнитель вправе с генподрядчика. Когда акты сдачи-приемки работ подписывает генподрядчик, проблем с доказательственной базой не возникнет. Однако на деле генподрядчик последний может предусмотреть сложный порядок обмена документами.
Прежде чем поставить подпись, генподрядчик требует получить визу технического заказчика, авторского надзора и других лиц. Иногда субподрядчик напрямую взаимодействует с заказчиком и даже сам готовит документы сдачи-приемки от имени генподрядчика. Несмотря на практику, которая складывается в результате таких отношений, акты необходимо подписать у генподрядчика. В противном случае виза других лиц не позволит взыскать средства в полном объеме.
Например, суд отклонил довод субподрядчика о том, что генеральный подрядчик не произвел оплату. Исполнитель сдал работы другому лицу, на акте стояла подпись заказчика. Кроме того, спорный акт подписали после сдачи в эксплуатацию объекта, в отношении которого заключили договор субподряда на выполнение строительных работ. Исполнитель не смог взыскать оплату (определение ВАС РФ от 09.08.2012 № ВАС-10099/12 по делу № А56-39915/2011).
Включите условие о сроке в договор субподряда на строительные работы или иные работы
Пропишите срок мотивированного отказа в договоре субподряда на выполнение работ. Это нужно сделать, чтобы не возникло проблем с приемкой и взысканием задолженности.
Пример формулировки:
«Если в течение 5 (пяти) рабочих дней после получения актов выполненных работ заказчик не направит в адрес субподрядчика подписанный акт либо не предоставит мотивированный отказ от приемки, работа считается принятой по одностороннему акту, что служит основанием для взаимных расчетов платежей по договору».
Направляйте акты способом, который подтвердит доставку или вручайте полномочному представителю генподрядчика под роспись. Когда истечет срок для ответа и оплаты, можно направить претензию и обращаться в суд с односторонними актами.
При этом нужно учитывать возможные риски. Суд взыщет средства, если результат будет соответствовать требованиям качества. Чтобы убедиться в отсутствии дефектов, суд по таким спорам назначает экспертизу. Если исполнитель выполнил работы надлежащим образом, эксперты подтвердят это. Суд вынесет решение в пользу субподрядчика, а также взыщет с ответчика расходы на проведение исследований.
Например, с генподрядчика взыскали оплату по договору субподряда на выполнение строительных работ. Субподрядчик направил письмо о том, что нужно принять работы. Генподрядчик акты не подписал, мотивированных возражений не представил. При этом он не уведомил исполнителя о наличии недостатков, не фиксировал их и не вызывал субподрядчика на исправление. Субподрядчик подтвердил надлежащее качество работ с помощью экспертиз. Суд взыскал деньги, поскольку генподрядчик принял работы и фактически использовал их результат (определение Верховного Суда РФ от 07.04.2017 № 309-ЭС17-2802 по делу № А76-21194/2014).