Отсутствует учредительный договор

Изменения в законе об ООО после 1 июля 2009 года.

До недавнего времени у Обществ с ограниченной ответственностью, состоящих из двух участников и более, было два учредительных документа, которые регистрировались в налоговых органах: Устав и Учредительный договор. С 1 июля 2009 г. в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря. № 312-ФЗ были внесены изменения в Закон об ООО — Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — «Закон об ООО»). В частности, было упразднено понятие «учредительный договор» и вместо него учредители должны заключать в письменной форме договор об учреждении Общества (п.5 ст.11). Попробуем разобраться, чем договор об учреждении, заключаемый учредителям при создании общества после 1 июля 2009 г., отличается от прежнего учредительного договора. А также что делать организациям, которые были созданы до вступления в силу Федерального закона от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ с их учредительными договорами, которые теперь не являются учредительным документом?

Учредительный договор — договор, заключаемый между учредителями юридического лица при его создании. В Учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

До 1 июля 2009 года учредительные договоры по своему статусу относились к учредительным документам, о чем свидетельствовали ст. 89, 122 ГК РФ. Учредительные договоры должны были соответствовать следующим требованиям:

«В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным».

Учредительный договор при изменении любых данных, содержащихся в нем, подлежал обязательной регистрации в налоговых органах, так же как и второй учредительный документ Обществ с несколькими участниками – Устав Обществ.

После 1 июля 2009 года учредительные договоры Обществ, зарегистрированных ранее, прекратили свое действие, а учредители Обществ с ограниченной ответственностью перестали заключать учредительные договоры при создании юридического лица. Однако на смену учредительного договора при создании пришел другой документ, определяющий порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества и некоторые другие вопросы, — договор об учреждении. На основе принятых учредителями решений, отраженных, в том числе и в договоре об учреждении Общества, и подготовленных в соответствии с ними документов уполномоченное учредителями лицо представляет документацию для государственной регистрации общества в качестве юридического лица.

Основные положения о договоре об учреждении общества с ограниченной ответственностью содержатся в ст.11 «Закона об ООО». Учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, который должен отражать следующие ключевые моменты:

• порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества,
• размер уставного капитала общества,
• размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества,
• размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.

Основное отличие договора об учреждении от учредительного договора, действующего до 1 июля 2009 года – его статус. Договор об учреждении Общества является гражданско-правовым договором многостороннего характера, который заключается путем составления одного документа. Такой договор должен отвечать общим требованиям, предъявляемым ГК РФ к договорам и сделкам, а также отражать особенности, предусмотренные «Законом об ООО» для данного договора. При этом он не является учредительным документом и не регистрируется налоговыми органами.

Договор об учреждении имеет целью регулирование деятельности учредителей по созданию общества с ограниченной ответственностью. После регистрации общества и приобретения им статуса юридического лица совместная деятельность по его созданию завершается, а соответственно прекращается действие договора в связи с его исполнением, достижением поставленной цели.

Однако договор не прекращает своего действия после создания Общества, поскольку совместная деятельность учредителей по созданию Общества является лишь одним из элементов комплексного предмета данного договора. Договор об учреждении сохраняет юридическое значение в качестве документа, содержащего сведения о создании общества и об условиях, на которых оно учреждалось. Эти положения не теряют своего значения вплоть до прекращения существования Общества.

Каково же значение договора о создании общества после завершения процесса его учреждения? Рассматривая договор как гражданско-правовую сделку (двустороннюю или многостороннюю — в зависимости от числа учредителей, подписавших его), необходимо учитывать его специфику, связанную с предметом и целью договора — создание общества с ограниченной ответственностью, нового субъекта права. Между учредителями общества, подписавшими договор, возникают обязательственные отношения, вытекающие из гражданско-правовой сделки. Между учредителями и обществом — после его государственной регистрации — устанавливаются корпоративные отношения, в рамках которых участники имеют обязательственные права по отношению к обществу, но иного характера, вытекающие из права участия в нем.

Однако с прекращением действия договор, подписанный учредителями, не утрачивает своего юридического значения. Необходимость документального подтверждения зафиксированных в нем данных возникает порой и после создания общества. В частности договор об учреждении является одним из документов, наряду с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц, который свидетельствует о размерах вкладов учредителей в уставной капитал Общества. Сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества вносятся в единый государственный реестр юридических лиц в соответствии с федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. При этом сведения о номинальной стоимости долей участников общества при его учреждении определяются исходя из положений договора об учреждении общества.

Кроме того, при совершении сделок по переходу долей в уставном капитале Общества, данная процедура будет невозможна, если отсутствует договор об учреждении Общества. В соответствии с п.13 ст. 21 «Закона об ООО» в случае, если доля или часть доли в уставном капитале общества отчуждается учредителем общества, учрежденного несколькими лицами, его полномочия подтверждаются нотариально удостоверенной копией договора об учреждении общества, а также выпиской из единого государственного реестра юридических лиц, составленной не ранее чем в течение тридцати дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки.

Этот же порядок представления документов действует и для Обществ, зарегистрированных до 1 июля 2009 года, у которых на момент создания был заключен не договор об учреждении, а учредительный договор. В данном случае право участника на распоряжение долей будет подтверждаться последним, зарегистрированным в налоговом органе учредительным договором.

Подводя итоги рассмотрению отличий учредительного договора и договора об учреждении, заключаемого учредителями обществ с ограниченной ответственностью после 1 июля 2009 года, можно отметить, что новый договор во многом отражает те же вопросы, что и прежний учредительный договор. Однако при этом договор об учреждении имеет совершенно иной статус, порядок заключения, расторжения и действия. Несмотря на то, что договор об учреждении не является учредительным документом, и его регистрация в налоговых органах не требуется, это не освобождает учредителей от необходимости его заключения при создании Общества с ограниченной ответственностью и не уменьшает его юридического значения для дальнейшего функционирования организации.

Птичкина Екатерина Михайловна,
специалист по регистрации фирм.

Обязательно ли заключать учредительный договор

Вопрос-ответ по теме

ЮСС. При вводе второго учредителя в ООО с единственным участником, нужно ли составлять учредительский договор?

Нет, не нужно. Учредительный договор сейчас не является обязательным. Но при желании можно его заключить.

Юридические лица и их учредительные документы

Для большинства юридических лиц, включая акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью, единственным учредительным документом является устав.

Общества с ограниченной ответственностью ранее имели два учредительных документа – устав и учредительный договор. Однако начиная с 1 июля 2009 года учредительные договоры обществ утратили силу учредительных документов, и в настоящее время общества с ограниченной ответственностью имеют лишь один учредительный документ – устав* (Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»).

Учредители акционерного общества при его создании заключают договор, определяющий порядок осуществления совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала и иные условия, предусмотренные Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Такие договоры о создании общества не являются учредительными документами и утрачивают силу после создания акционерного общества. Следовательно, запрашивать такие документы у контрагента для проверки не требуется.

Учредительный договор в настоящее время имеют лишь товарищества на вере и полные товарищества.

Ассоциации и союзы юридических лиц действуют одновременно на основании устава и учредительного договора.

Государственные корпорации вообще не имеют никаких учредительных документов и действуют исключительно на основании федерального закона.

Учредительный договор для ООО не нужен?

Видимо, источник «слухов» — Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации».
Этим законом (статья 3) внесены изменения и в Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Сразу скажу, что изменения вступают в силу с 1 июля 2009 года.
Изменений много, поэтому только о тех, которые заданы в вопросе.
1.) Учредительный договор перестал быть частью учредительных документов. Но сказать, что он совсем не нужен нельзя. Теперь он будет называться «Договор об учреждении общества». Его заключают, если ООО учреждают два и более участников. Если один – только решение об учреждении. В Договоре об учреждении общества стороны определяют свои обязательства при учреждении. Этот договор не является учредительным документом, следовательно, в дальнейшем меняется только устав (Это единственный учредительный документ), а договор не меняется и его не надо перерегистрировать.
Это немного упрощает процедуру регистрации изменений состава участников. Если до сих пор при продажи доли или выходе из ООО необходимо было менять учредительный договор и его перерегистрировать по полной программе, то теперь изменения в составе учредителей, если они не касаются уставных положений (например, величины уставного капитала), регистрироваться будут, как «Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, и (или) внесение в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями, вносимыми в учредительные документы юридического лица». А эта процедура немного проще…

2) С 1 июля 2009 года все сделки по передаче долей в ООО от одного лица к другому должны быть нотариально удостоверены. Есть исключения, но это специальные случаи. А так договор купли продажи доли, переход по наследству и т.п. должен быть оформлен у нотариуса. А каких-либо требований о «поголовной» регистрации всех «бумажек» в Законе нет.

В заключении хочу напомнить, что все ООО с 1 июля 2009 г. по 31 декабря 2009 г. должны будут привести свои Уставы в соответствие с названным мною Законом.

Учредительный договор ООО

Как ни удивительно, такого понятия, как «учредительный договор», для общества с ограниченной ответственностью с 1 июля 2009 года больше нет. Однако существует понятие «договор об учреждении общества». Расскажем, в чем разница этих формулировок, а также чем отличается устав от учредительного договора.

Ранее письменное соглашение между основателями компании формулировалось как учредительный договор юридического лица и являлось обязательным документом ООО наравне с уставом.

Теперь же статьей 11 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ « Об обществах с ограниченной ответственностью » определено, что договор об учреждении общества больше не является учредительным документом компании. Но несмотря на это, основатели ООО обязаны заключать его в письменной форме (п. 5 ст. 11 ФЗ № 14) и хранить (п. 1 ст. 50 ФЗ № 14-ФЗ).

Учредительный договор и устав ООО

Эти документы имеют абсолютно различные статус и предназначение, тем не менее, их нередко пытаются сравнивать. Для простоты сравнения сделаем его в виде таблицы.

Учредительный договор ООО, образец

Итак, какую информацию должен содержать правильный учредительный договор, образец которого мы приведем ниже?

1. Информация об основателях компании, которая указывается в преамбуле. При этом, говоря о физических лицах, рекомендуется указывать, кроме фамилии, имени и отчества, информацию о гражданстве, паспортные данные, дату рождения и место регистрации на территории Российской Федерации. О юридических лицах — фирменное наименование, ОГРН и ИНН для российского юридического лица, сведения о регистрации для иностранного юридического лица, место нахождения. Иначе говоря, должны быть указаны сведения, позволяющие точно идентифицировать стороны соглашения. Обязательно указание представителей учредителей и основания для их полномочий (устав, доверенность).
2. Полное или сокращенное фирменное наименование создаваемой организации. Законодатель не требует обязательного упоминания в соглашении наименования, однако в дальнейшем — на стадии подготовки Устава — такая информация будет строго обязательной. В рассматриваемом в статье соглашении она поможет конкретизировать предмет договоренности.
3. Место нахождения новой компании (действительный или планируемый).
4. Размер уставного капитала, который определяется в рублях и не может быть менее 10 000 руб.
5. Размер и номинальная стоимость доли каждого из основателей. Доля — это всегда процент или дробь (соотношение стоимости доли каждого основателя к уставному капиталу общества в целом). Номинальная стоимость — это сумма в рублях.
6. Порядок и сроки оплаты долей в уставном капитале. Оплата долей может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами, имущественными или иными имеющими денежную оценку правами. Денежная оценка неденежного вклада в уставный капитал проводится независимым оценщиком.
7. Информация о порядке осуществления основателями компании совместной деятельности по учреждению общества (например, о проведении собраний, выборов и т.п.).
8. Иные сведения, о необходимости включения которых условятся учредители (например, о штрафах за неуплату доли, порядке урегулирования разногласий).
9. Подписи сторон или их представителей, а также печати (при наличии) — проставляются, как правило, в конце соглашения, в отдельном разделе.

Таким образом, в документе об учреждении фиксируются договоренности учредителей о создании ООО, и более ничего.

Как работать с документом

Как уже было сказано, описываемое соглашение — наряду с протоколом решения о создании ООО — подтверждает намерение учредителей создать ООО; обсуждается и принимается на общем собрании. В качестве учредителей могут выступать как физические, так и юридические лица.

Документ нужно распечатать в необходимом количестве экземпляров (по числу учредителей), подписать и раздать на хранение всем участникам. Нотариального удостоверения он не требует.

В это соглашение не вносятся изменения, касающиеся, например, увеличения уставного капитала и др. Однако его придется скорректировать, в случае если будет оформляться отчуждение доли (продажа, дарение, наследование) учредителем третьему лицу. В этом случае он подтвердит законность приобретения доли учредителем. Внесение изменений должно оформляться и регистрироваться в письменной форме.

Соглашение может быть расторгнуто по решению учредителей.

Чтобы продемонстрировать изложенное выше в виде документа, приведем образец соглашения об учреждении ООО между физическим и юридическим лицом.

Что такое учредительный договор и нужен ли он сейчас?

Статья рассматривает понятие учредительного договора и его соотношение с уставом в соответствии с законодательством, перечисляет, какие организации должны иметь договор, а также его сопоставимость с договором простого товарищества. Отдельное внимание уделяется сходствам и различиям корпоративного и учредительного договоров и содержанию последнего.

Что такое учредительный договор

Понятие и нормы

Учредительный договор — это письменная договоренность учредителей о создании юрлица определенной организационно-правовой формы, его целей и видов деятельности, названии, месте расположении, финансовых и организационных вопросах: составе и порядке формирования капитала, а также процедуре входа и выхода учредителей.

Правовую базу природы учредительного договора составляют:

• ГК РФ;
• Профильные законы по каждой отдельной организационно-правовой форме, например: закон об ООО или закон об АО.

Про учредительные документы юридических лиц расскажет видео ниже:

Во втором разделе приводится подробный перечень видов юрлиц, для которых требуется наличие учредительного договора.

• Для ООО учредительный договор с декабря 2008 г. стал называться договор об учреждении, который оформляется и действует до регистрации общества и является внутренним корпоративным документом, регламентирующим отношения между учредителями.
• Участники акционерного общества заключают договор о создании общества, который определяет порядок совместный деятельности, размер уставного или складочного капитала, категории и порядок размещения акций.
• Учредительные договоры заключаются также некоммерческими организациями, информация о которых будет далее.

Учредительный договор всегда заключается между двумя или более учредителями, единственному учредителю юридического лица заключать договор не с кем, от него регистрирующий орган будет требовать только устав и решение единоличного учредителя об учреждении юрлица.

Устав регулирует отношения юридического лица с третьими лицами, в то время как учредительный договор направлен на регламентирование взаимных отношений учредителей относительно внесения долей, входа и выхода из общества, обязательств друг перед другом. Юридический нюанс: устав утверждают коллегиально общим собранием учредителей, а договор подписывают учредители персонально каждый за себя.

Нужен ли учредительный договор?

В мае 2009 г. организация подала в регистрирующий орган заявление о регистрации изменений, внесенных в устав ООО. Изменения касались состава участников общества. Вместе с заявлением представлены протокол внеочередного общего собрания участников ООО, решение о внесении изменений в устав, изменения в уставе и документ об уплате госпошлины.
В регистрации изменений было отказано. Причина — отсутствие дополнительного соглашения к учредительному договору (изменений в учредительный договор), а также решения о внесении изменений в учредительный договор. Правомерен ли отказ регистрирующего органа?

Документы для регистрации

С 1 июля 2009 г. учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью утратили силу учредительных документов (ст. 5 Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ). Поскольку рассматриваемая ситуация имела место до вступления в силу данной нормы, будем опираться на нормы законодательства, действовавшие в то время.

Согласно п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон № 129-ФЗ) для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются:

— подписанное заявителем заявление о государственной регистрации;

— решение о внесении изменений в учредительные документы;

— изменения, вносимые в учредительные документы;

— документ об уплате государственной пошлины.

Одним из оснований для отказа в регистрации изменений является непредставление в регистрирующий орган необходимых для госрегистрации документов (п. 1 ст. 23 Закона № 129-ФЗ).

Учредительными документами ООО являлись на тот момент учредительный договор и устав. Если общество учреждалось одним лицом, его учредительным документом являлся устав. Если участников было два и более, между ними заключался учредительный договор (п. 1 ст. 11 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон № 14-ФЗ).

Учредительным договором определяется в том числе состав учредителей (участников) общества (п. 1 ст. 12 Закона № 14-ФЗ).

Из приведенных положений можно сделать следующие выводы. Среди документов, необходимых для государственной регистрации изменений, в Законе № 129-ФЗ упоминаются решение о внесении изменений в учредительные документы и изменения, вносимые в учредительные документы. Учредительными документами ООО с несколькими участниками в рассматриваемый период являлись устав и учредительный договор. Таким образом, общество для регистрации изменений должно было представить в регистрирующий орган решение о внесении изменений не только в устав, но и в учредительный договор. Кроме того, необходимо было представить как изменения, вносимые в устав ООО, так и изменения в учредительный договор.

Позиция судов: за…

Следует учитывать, что в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава общества (п. 5 ст. 12 Закона № 14-ФЗ в редакции, действовавшей до 1 июля 2009 г.).

В связи с этим в судебной практике отсутствует единая позиция по вопросу правомерности отказа в государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ООО (в том числе и изменений состава участников), в случае непредставления дополнительного соглашения к учредительному договору (изменений в учредительный договор), а также решения о внесении изменений в учредительный договор при условии выполнения заявителем иных требований, установленных Законом № 129-ФЗ.

Часть судов признает подобный отказ неправомерным.

ФАС Поволжского округа в постановлении от 09.02.2006 № А12-5740/05-С20-46 рассмотрел объяснения общества, согласно которым последним не принималось решений о внесении изменений в учредительный договор, в связи чем заявитель представил в регистрирующий орган документы, необходимые для государственной регистрации изменений, внесенных только в устав общества. Суд с учетом положений ст. 33 Закона № 14-ФЗ сделал вывод о том, что возможность внесения изменений в устав не ставится в зависимость от необходимости одновременного внесения изменений в учредительный договор.

ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 26.01.2004 № А56-26642/03 указал, что для государственной регистрации изменений, вносимых в устав общества, обязательность одновременного представления в регистрирующий орган изменений, вносимых в устав и в учредительный договор, п. 1 ст. 17 Закона № 129-ФЗ не предусмотрена. Как установил суд, решение о внесении изменений в учредительный договор общим собранием учредителей не принято в связи с явкой на собрание не всех участников. Однако указанное обстоятельство не влечет отказ в государственной регистрации изменений, внесенных в устав (п. 5 ст. 12 Закона № 14-ФЗ).

…и против

Существует немало судебных решений, в которых высказывалась противоположная точка зрения.

ФАС Московского округа в постановлении от 24.11.2004 № КГ-А40/10855-04 сделал вывод о том, что учредительный договор является неотъемлемой частью учредительных документов ООО и, следовательно, при изменении состава участников должны вноситься изменения одновременно в устав и учредительный договор общества.

ФАС Уральского округа в постановлении от 28.07.2005 № Ф09-2351/05-С4 рассмотрел ситуацию, в которой решением регистрирующего органа обществу со ссылкой на п. 1 ст. 11, ст. 12 Закона № 14-ФЗ отказано в государственной регистрации устава в новой редакции и внесении в государственный реестр изменений в сведения о юридическом лице, поскольку при подаче документов для государственной регистрации изменений общество не представило учредительный договор.

Суд, основываясь на положениях п. 1 ст. 12 Закона № 14-ФЗ, указал, что, поскольку изменения, вносимые обществом, входят в содержание учредительного договора, государственная регистрация таких изменений без представления в регистрирующий орган учредительного договора невозможна.

Аналогичные выводы содержатся в постановлении ФАС Уральского округа от 08.05.2008 № Ф09-3131/08-С4. Следует отметить, что Определением ВАС РФ от 10.07.2008 № 8747/08 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора данного постановления. При этом ВАС РФ согласился с выводом нижестоящих судов о том, что вносимые обществом изменения касаются содержания устава и учредительного договора, поэтому государственная регистрация таких изменений без представления в регистрирующий орган учредительного договора невозможна.

Эта позиция косвенно подтверждена и в постановлении Президиума ВАС РФ от 04.03.2008 № 13554/07, в котором суд отменил решения нижестоящих судов, посчитавших, в частности, что невнесение изменений в учредительный договор не свидетельствует о нарушении установленной законом процедуры увеличения уставного капитала (п. 5 ст. 12 Закона № 14-ФЗ).

Таким образом, учитывая позицию ВАС РФ, можно сделать вывод, что отказ регистрирующего органа в указанной ситуации правомерен.

Портал «Юристъ» — Ваш успех в учебе и работе!

Гражданское право

ческого лица нескольких учредителей они должны согласовать свои взаимоотношения, в том числе определить вид (характер) и предмет деятельности создаваемой организации, размер и порядок передачи в ее уставной фонд имущественных взносов, порядок совместной деятельности по его созданию и другие условия. Для этого и используется учредительный договор.

В силу учредительного договора его участники (учредители юридического лица) взаимно обязываются в установленном законом порядке создать новое юридическое лицо и наделить его необходимым имуществом (п. 2 ст. 13 Основ). По своей юридической природе указанный договор является многосторонней сделкой консенсуального и возмездного характера. Учредительный договор о создании некоммерческой организации имеет безвозмездный характер.

Учредительный договор весьма сходен с договором о совместной деятельности, особенно с такой его разновидностью, как договор по созданию акционерного общества.

Участники договора о создании акционерного общества тоже имеют целью создание юридического лица, но не данный договор определяет статус формируемой участниками организации. В отличие от этого учредительный договор определяет не только согласованную деятельность его участников (учредителей), но и правовое положение нового юридического лица, будучи одним из его учредительных документов. Поэтому, выполняя роль учредительного документа, такой договор не прекращает действие с созданием (государственной регистрацией) новой организации, а сохраняет его на все время работы созданного юридического лица.

Более того, в результате действий учредителей здесь возникает не просто новое юридическое лицо, а новый самостоятельный собственник имущества. Никаких отношений долевой собственности участников, как в договоре о совместной деятельности, при этом не возникает*.

Совместная деятельность, как известно, осуществляется без создания для этой цели юридического лица. Конечно, ее целью может стать и создание нового юридического лица, например хозяйственного (торгового) общества или товарищества, но с момента его создания такая деятельность участников в любом случае переходит в новое качество — она выполняется ими уже в рамках созданной правосубъектной организации.

Для третьих же лиц она вообще становится деятельностью нового, самостоятельного субъекта права (а не всех участников, как в договоре о совместной деятельности). Поэтому деятельность участников юридического лица уже не может регулироваться традиционным договором о совместной деятельности. В ином случае пришлось бы, в частности, признать наличие отношений простого товарищества (т.е. существование

* Даже при объединении нескольких государственных предприятий-несобственников в рамках ассоциации или концерна имущество последнего становилось его, а не государственной собственностью в соответствии с п. 1 ст. 16 Закона о собственности в РСФСР.

предпринимательского объединения) между участниками другого, пра-восубъектного товарищества или общества (тоже являющегося предпринимательским объединением тех же лиц), что было бы искусственным усложнением реальной ситуации. Здесь необходим самостоятельный договор (хотя его вполне можно признать развившимся на базе отношений простого товарищества).

Изложенное не позволяет согласиться с распространенным в теоретической литературе мнением о том, что договоры по созданию юридических лиц следует считать разновидностью договоров о совместной деятельности*. Можно согласиться лишь с предлагавшейся при этом специальной законодательной регламентацией таких договоров.

Новые Основы гражданского законодательства впервые закрепили учредительный договор в качестве самостоятельной разновидности гражданско-правовых договоров**, что призвано отметить и помещение правил о нем в раздел о юридических лицах.

Вместе с тем возникающие на его основе обязательства по юридической природе безусловно относятся к группе обязательств, возникающих из совместной деятельности участников, т.е. из многосторонних сделок. Основанием их возникновения здесь становится не договор о совместной деятельности, а особый многосторонний (учредительный) договор участников.

Учредительный договор относится к числу фидуциарных сделок, а возникающие на его основе права и обязанности участников по сути носят личный характер. Это, в частности, означает невозможность возложения участником исполнения своих обязанностей по договору (например, по полной уплате имущественного взноса) на третье лицо, а также невозможность правопреемства в его отношениях с созданным юридическим лицом.

Строго говоря, здесь исключается и представительство участника в созданной организации третьим лицом (кроме хозяйственных обществ, не требующих личного участия в их делах).

Виды учредительных договоров. Учредительный договор необходим далеко не во всех случаях создания юридических лиц, хотя бы р несколькими учредителями. Он требуется в тех случаях, когда устав юридического лица не позволяет решить ряд существенно важных вопросов, связанных с его созданием и функционированием, а также касающихся взаимоотношений учредителей.

Например, при создании коммерческими организациями хозяйственных объединений (ассоциаций или концернов) учредители должны за-

* Подопригора З.А. Гражданско-правовые проблемы межколхозного сотрудничества. М., 1972. С. 57; -М а с л я е в А.И., М а с л я е в И.А. Договор о совместной деятельности в советском гражданском праве. С. 15-16.

** Тем самым лишается оснований отрицание гражданско-правового характера учредительных договоров (см.: Беляева З.С. Договор в сфере межхозяйственной кооперации. М., 1985. С. 31-32), и ранее, впрочем, подвергавшееся убедительной критике.

фиксировать свою волю на вхождение в их состав, основные имущественные и организационные условия участия в нем и совместно утвердить устав объединения. При образовании полного товарищества учредительный договор вообще заменяет устав, поскольку надобности в последнем не возникает (в частности, и потому, что любой из участников полного товарищества, как известно, действует в имущественных отношениях от имени товарищества и отсутствует необходимость в создании специальных органов данного юридического лица).

В связи с этим учредительный договор требуется при создании, во-первых, хозяйственных товариществ с правами юридического лица; во-вторых, хозяйственных обществ с ограниченной и с дополнительной ответственностью участников; в-третьих, хозяйственных объединений коммерческих организаций (ассоциаций и концернов). Кроме того, он может использоваться и при создании некоторых некоммерческих юридических лиц, например благотворительных и иных фондов.

Соответственно различаются и разновидности учредительного договора. В частности, учредительный договор, выполняющий функции единственного учредительного документа, отличается от учредительного договора, действующего одновременно с уставом юридического лица. Здесь отсутствуют обязанности участников (учредителей) по совместной разработке и утверждению устава, а необходимые во всяком уставе пункты (например, о наименовании и месте нахождения юридического лица и других реквизитах полного товарищества) включаются непосредственно в учредительный договор.